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包頭昆區刑事律師:生產銷售假藥犯罪證據審查要點
文章來源:包頭律師事務所  發布者:包頭律師  發布時間:2019-5-20 9:40:31   閱讀:5444

 

一、關于假藥的認定

 

是否為假藥是認定生產、銷售假藥罪的關鍵環節。何謂假藥,是指依照我國藥品管理法的規定屬于假藥和按假藥處理的藥品。根據藥品管理法第48條規定,假藥主要有兩種情形:藥品所含成分與國家藥品標準規定的成分不符的;以非藥品冒充藥品或者以他種藥品冒充此種藥品的。除此之外,還有按假藥論處的,如國務院藥品監督管理部門規定禁止使用的;依照本法必須批準而未經批準生產、進口,或者依照本法必須檢驗而未經檢驗即銷售的;變質的;被污染的;使用依照本法必須取得批準文號而未取得批準文號的原料藥生產的;所標明的適應癥或者功能主治超出規定范圍的共六種情形。只要具備上述情形之一的,無論藥品本身效用如何、是否對人體產生危害,都應當認定為刑法意義上的假藥(本文中的假藥,專指供人使用的藥品,并不包括給動物和植物使用的藥品)。司法實踐中,假藥的認定一般有兩種方式:一是根據地市級以上藥品監督管理部門出具的認定意見、檢驗報告等相關材料進行認定;二是省級以上藥品監督管理部門設置或者確定的藥品檢驗機構的檢驗報告。實踐中,往往通過廠家出具的聲明證明生產、銷售藥品為假藥,對此,筆者認為,該證據可以作為假藥認定的輔助證明材料,不能依據該證據直接認定為假藥。對于藥品的鑒定意見、檢驗報告,要注重合法性審查,重點審查鑒定、檢驗報告作出的主體是否合法,是否具備相關資質;檢材的提取、檢驗過程是否規范等。

 

二、主觀明知的認定

 

生產、銷售假藥罪主觀方面表現為故意,即明知是假藥而生產、銷售,對不知道是假藥而生產、銷售的不構成該罪。主觀明知是生產、銷售假藥罪的認定難點。實踐中,在趨利避害本能的支配下,犯罪嫌疑人往往辯解主觀上不明知其生產銷售的藥品是假藥,以此來逃避刑事懲罰。主觀意圖見之于客觀行為,可以從其客觀行為表現綜合判斷推定主觀是否明知。主要從以下方面予以審查判斷:(1)犯罪嫌疑人的從業經歷、學歷、專業知識。(2)銷售價格是否明顯低于市場價格;進貨渠道是否正當,有無合法手續;我國對藥品實行嚴格的審批、許可制度,如行為人從沒有合法手續的人員處以明顯低于市場價格購買,應當推定為其認識到假藥的可能性,主觀上系明知。(3)銷售方式是否正常;從買賣藥品的交接方式、時間、地點分析,如是否在正規藥店進行銷售,是否在正常交易時間內銷售,如,夜間或小作坊地點交易,則反映出其對假藥的認知度。(4)從藥品包裝、標簽、說明書等審查。(5)有無批準文號、合法的經營執照及許可,是否盜用他人的批準文號,或假冒他人的注冊商標。此外,要注意審查案發現場的證據,并結合犯罪嫌疑人供述和辯解、證人證言、被害人陳述等言辭證據綜合判斷犯罪嫌疑人主觀上的明知。現場起獲的證據包括:現場勘查檢查筆錄、照片;查封、扣押假藥的實物證據及清單、照片;查封、扣押生產假藥的設備及清單、照片;與生產、銷售有關假藥相關的合同、銷售收據,交易賬目、郵寄單據等材料;相關的電子證據、視聽資料,如網絡聊天記錄、網絡支付憑證等。

 

三、對共同犯罪形式認定的證據審查

 

共同犯罪是二人以上共同故意的犯罪形式,認定是否為共同犯罪,需從主客觀兩方面綜合考量,主觀上各共犯直接有共同的意思聯絡,客觀上表現為在共同意思聯絡支配下,相互配合共同實施犯罪行為。共同故意除了以各共同犯罪人口供相互印證之外,還要結合共同犯罪嫌疑人之間的關系、從業經歷以及物證、書證、證人證言等綜合判斷。對于在共同犯罪中提供幫助行為的認定,重點關注行為人主觀上是否知道其所提供的物品被用于生產、銷售假藥活動中。司法解釋中明確以共犯論處的四類幫助行為,如提供資金、貸款、賬號、發票、證明、許可證件的;提供生產、經營場所、設備或者運輸、儲存、保管、郵寄、網絡銷售渠道等便利條件的;等等。審查該類證據時,需注意上述四種行為涉及的賬號、發票、場所、設備、技術、宣傳材料是否與幫助者有直接關聯性,并綜合通信記錄、行為方式、犯罪嫌疑人供述和辯解、證人證言等綜合作出判斷。對于醫療機構人員是否為共同犯罪的認定,具體問題具體分析,主要應結合該類人員的專業知識、工作崗位、從業時間等全面、客觀分析,可以分兩類情形審查判斷:一是對于醫生、護士等醫務人員,由于該類人員一般具有較高的醫學知識,對藥品的主觀認知度相對高,其銷售假藥或有償提供藥品包裝材料、說明書等與藥品相關物品給他人使用,或者為出售而購買、儲存藥品相關物品的行為,往往不需要進一步甄別其主觀罪過內容,可以根據其客觀幫助行為的證據直接推定其主觀明知;二是對于醫療機構的財務人員、行政崗位的非醫務人員,在缺少行為人主觀自認的情況下,這類人員推定明知要慎重采用,要結合其供述和辯解、同案犯的供述、物證、書證等相關證據綜合運用,準確判明其主觀心態。對于不能形成完整證據鎖鏈證明其明知的,存在合理懷疑的,本著疑罪有利于被告人的原則,不應以本罪的共同犯罪論處。

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